La letra pequeña de un acuerdo de offshoring

Un nuevo rol de abogado recae sobre el responsable de TI

Las subcontrataciones en el extranjero tienen mucho en com&#250;n con los acuerdos prematrimoniales. Es importante predeterminar c&#243;mo se resolver&#225;n las disputas, si el matrimonio entre el cliente y el integrador toma la direcci&#243;n equivocada. <br><br>Desgraciadamente, pocos clientes de outsourcing prestan suficiente atenci&#243;n a las cl&#225;usulas de &#8220;derechos y compensaciones&#8221; de sus contratos, incluida la letra peque&#241;a acerca de c&#243;mo se resolver&#225;n los desacuerdos. &#8220;La mayor&#237;a de los clientes no lee esos asuntos y los dejan en manos de sus abogados. Se equivocan por completo&#8221;, aseguran varios analistas.<br>Las empresas han escrito cientos de contratos de desarrollo de aplicaciones y mantenimiento del software con empresas indias a lo largo de los &#250;ltimos a&#241;os, con lo que &#8220;es el momento justo&#8221; para que muchos de esos contratos empiecen a resultar problem&#225;ticos, advierten los analistas. &#8220;Y el primer lugar al que van a dirigirse los abogados es a esta cl&#225;usula (de resoluci&#243;n de disputas)&#8221;. <br>Los responsables de TI necesitan entender que los derechos legales y las compensaciones que se exponen en los contratos de outsourcing pueden variar dependiendo de la jurisdicci&#243;n legal que hayan acordado las partes. Kirkland &amp; Ellis LLP, un bufete con 1.100 abogados repartidos por despachos de todo el mundo, generalmente recomienda a sus clientes especificar en sus contratos qu&#233; leyes estatales quieren tener como referencia a la hora de pedir derechos y compensaciones legales, seg&#250;n Gregg Kirchhoefer, socio de la divisi&#243;n de transacciones tecnol&#243;gicas y propiedad intelectual del bufete norteamericano. Kirchhoefer, quien represent&#243; a General Motor en su acuerdo de 1984 con Data Systems, advierten que algunos de los derechos y compensaciones son inviables en algunos pa&#237;ses. Por ejemplo, los acuerdos de no colaboraci&#243;n con la competencia no existen seg&#250;n la ley india. <br>Normalmente, el coste de intentar hacer cumplir un acuerdo de outsourcing en un tribunal sobrepasa el valor del contrato en cuesti&#243;n. Con lo que si un acuerdo de outsourcing se complica, es mejor tener un contrato que est&#233; lleno de opciones de desvinculaci&#243;n, dejando los tribunales como &#250;ltimo recurso. <br>Un acuerdo puede incluir previsiones de que si la subcontrata no cumple con los patrones de servicio espec&#237;ficos, habr&#225; sanciones econ&#243;micas o &#8220;cr&#233;ditos&#8221; que el cliente pueda utilizar para comprar otros servicios que ofrezca la subcontrata. De esta manera, si es un contrato extenso con m&#250;ltiples servicios, el cliente puede optar por acabar con el servicio en cuesti&#243;n sin rescindir el contrato en su totalidad. Por su parte, si es un acuerdo de desarrollo de aplicaciones, el contrato puede incluir opciones de desvinculaci&#243;n durante el curso del trabajo. De esta forma, si el cliente est&#225; descontento con c&#243;mo el suministrador ha completado las especificaciones de desarrollo, el contrato podr&#237;a permitir al cliente pagar a la subcontrata s&#243;lo determinadas partes del trabajo de desarrollo. <br><br>La opci&#243;n del arbitraje<br>Seg&#250;n un estudio, muy pocos clientes de outsourcing est&#225;n dispuestos a resolver sus disputas contractuales en tribunales internacionales, puesto que les resulta m&#225;s barato y conveniente hacerlo en los tribunales locales. Adem&#225;s, los tribunales extranjeros pueden resultar incluso m&#225;s burocr&#225;ticos que sus equivalentes en Estados Unidos. Pero el arbitraje, un foro privado para resolver disputas contractuales, es una historia distinta. Es mucho menos formal que un tribunal de justicia y con una orientaci&#243;n mucho m&#225;s comercial en cuanto a procedimientos. Las sentencias se emiten por un solo &#225;rbitro o por un grupo. <br>El tiempo y el coste del arbitraje pueden variar enormemente. El abogado Gregg Kirchhoefer asegura que cuando las partes est&#225;n de acuerdo en recurrir al arbitraje en sus contratos, habitualmente incluyen un margen de tiempo para que el arbitraje comience y se tome una decisi&#243;n. De este modo, el arbitraje puede completarse en un plazo de seis a nueve meses, sin comparaci&#243;n con los tribunales, donde el asunto puede estancarse durante a&#241;os. El arbitraje es generalmente menos caro que llevar un caso a los tribunales, a&#241;ade Kirchhoefer. Puede empezar por la &#8220;relativamente modesta&#8221; cantidad de 100.000 d&#243;lares, mientras que en los tribunales la cantidad puede llegar a las los sietes d&#237;gitos. <br>Aunque los abogados a menudo aconsejan a los clientes de outsourcing que utilicen &#225;rbitros locales, en ocasiones pueden aceptar arbitraje en lugares neutrales como Londres o Ginebra, que est&#225;n reconocidos internacionalmente y tambi&#233;n sirven como una especie de punto medio en sus negocios con proveedores indios. <br><br><br>Claves para firmar un contrato<br>-------------------------------------------<br>- Especificar que el recinto legal que ha elegido para resolver sus disputas es &#250;nico y exclusivo. Si las palabras &#8220;&#250;nico y exclusivo&#8221; no aparecen en el contrato que firme con, por ejemplo, un integrador israel&#237;, la ley israel&#237; obliga a que el caso se juzgue en Israel. <br><br>- Exija un bono de rendimiento en el contrato, donde una tercera parte asegure el rendimiento del distribuidor. Si el distribuidor no alcanza el rendimiento requerido, puede cobrar del bono como si se tratara de una p&#243;liza de seguros. <br><br>- Incluya una cl&#225;usula que le permita detener los pagos si no est&#225; satisfecho con la actuaci&#243;n del proveedor. <br><br>- Deje claro qui&#233;nes son las partes en el contrato y si hay alguna otra subcontrata implicada en los servicios. Del mismo modo, especifique el lugar en el que la subcontrata prestar&#225; sus servicios, para que sepa qui&#233;n est&#225; haciendo el trabajo y d&#243;nde se est&#225; realizando.

Viñeta publicada el 20 de febrero de 1870 en La Flaca n.º 35 Tendencias

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